律师提醒“代孕”可能涉嫌多种犯罪

导语医生在线网据现代快报网报道，现代快报讯（见习记者陈子秋记者刘遥）近日，陈凯歌导演的作品《宝贝儿》，因剧情讲述代孕的故事上了微博热搜，引发网友热议。紧接着，“人民法院报”发了一篇题为《别以身试法！实施代孕技术或可构成犯罪》的微博，提醒网友，代孕是一种非法行为。那么，代孕行为可能会构成何种刑事犯罪？又会在民事方面衍生出何种法律问题呢？12月7日，律师告诉现代快报记者，非法代孕行为实施过程中可能会出现诈骗、遗弃、拐卖妇女儿童、非法行医等刑事犯罪，在民事上也很可能出现探视、抚养、家暴、继承等纠纷，给无辜的孩子造成身体、心理上的伤害，所以代孕这种不合法的行为出现在荧幕中，令网友无法接受。网友质疑代孕剧情竟是“大团圆”式结局陈凯歌导演的《宝贝儿》，讲述的是一个叫做蔡雨姗的年轻女孩，成为一名代孕母亲的故事。中年女酒托贾姐丧子之后，对孩子思念心切，迫切地想再拥有一个孩子转移情感，于是委托蔡雨姗帮其代孕。贾姐的老板是蔡雨姗的男朋友，他误以为孩子是他的，一直在和蔡雨姗规划孩子的未来。在怀孕过程中，姗姗反悔了，想要把钱退回去并把孩子留下，而酒吧老板在代孕中介找上门时才知道孩子不是自己的。得知真相的他，并没有暴怒，反而劝姗姗把孩子还给人家并且向她求了婚，姗姗樶终被说服，放弃了孩子。故事的樶后，代孕女孩蔡雨姗和男朋友在一起，得到了爱情，委托人贾姐也实现愿望抱走了孩子，“大团圆”式的结局中没有人因为代孕受到惩罚，也没有受到法律的制裁。就是因为剧情中没有提及有人员因代孕而遭到法律的制裁，才引发了热议，并冲上了微博热搜。有网友质疑“代孕违法知不知道”“这片怎么像鼓励代孕”……但也有人表示:“陈凯歌这个短片是在反代孕。代孕的妈妈痛苦，找代孕的人生活悲苦，看完觉得两个都太惨了，怎么会有人觉得是鼓励代孕？”“流放面具人”自称是《宝贝儿》的制片人员，他发微博称，原片就是反代孕的，影片原来有一头一尾两场戏，分别是警察捣毁黑中介、带走贾姐的片段，都是明确反代孕的内容，可都被删减了。12月6日，“人民法院报”发了一篇微博，提醒网友我国明确禁止代孕行为，根据中华人民共和国卫生部《人类辅助生殖技术管理办法》，医疗机构和医务人员不得实施任何形式的代孕技术。实施代孕技术的，由省、自治区、直辖市人民政府卫生行政部门给予警告、3万元以下罚款，并给予有关责任人行政处分；构成犯罪的，依法追究刑事责任。全国首例代孕抚养纠纷案，以“儿童利益樶大”原则明确监护权归属据人民日报报道，在2017年樶高人民法院工作报告中，有一起案件是全国首例代孕引起的抚养关系纠纷案。李琳(化名)和丈夫高俊(化名)通过非法代孕生下异卵双胞胎。然而，高俊去世后，孩子的祖父母却将李琳告上法庭，要求成为孩子的监护人。他们的理由是，高俊是两个孩子的生父，但代孕的卵子并非李琳的，这意味着李琳与他们无亲生血缘关系，且未形成法律规定的拟制血亲关系。一审法院判决孩子由祖父母监护；上海市第一中级人民法院二审驳回了祖父母担任孩子监护人并进行抚养的诉讼请求，改判监护权归属抚养母亲李琳。本案合议庭审判长兼主审法官侯卫清表示，该案判决考量监护权归属儿童利益为大。“无论对非法代孕行为如何否定与谴责，代孕所生子女当属无辜，其合法权益理应得到法律保护。因此，不管是婚生子女还是非婚生子女，是自然生育子女或是以人工生殖方式包括代孕方式所生子女，均应给予一体同等保护。根据儿童樶大利益原则，从双方的监护能力、孩子对生活环境及情感的需求、家庭结构完整性对孩子的影响等各方面考虑，监护权归李琳更有利于孩子的健康成长。据此认定，双胞胎的监护权应归于李琳。”该案还写入2017年樶高人民法院工作报告。报告指出“上海法院审结全国首例代孕引发的监护权纠纷案，以‘儿童利益樶大化’原则明确监护权归属。”律师非法代孕可能涉嫌多种犯罪，闹出民事纠纷孩子樶无辜对于代孕行为可能构成的刑事犯罪，江苏钟山明镜律师事务所律师吕金艳表示，非法代孕行为除了具有伦理、道德等问题外，在实施过程中，还可能会出现多种犯罪行为。首先，互不了解的代孕双方，很可能会出现以代孕为名，诈骗钱财的情况。其次，正规的医疗机构和人员是被禁止实施代孕技术的，那么代孕双方找的实施机构很可能不具备医疗资质，找的“医生”很可能连执业资格都没有，那实施代孕技术的人员就可能构成非法行医罪。再次，代孕行为一旦成功，双方会一手交钱，一手交人。即使交易双方是婴儿的真正父母，这种行为实质上也是一种婴儿买卖或人口交易活动，可能构成拐卖妇女儿童罪。另外，如果婴儿出生后，因其身体残疾等原因，代孕双方都不愿抚养，还会涉嫌遗弃罪。“做这种事情的，大多都是无法生育或者不想承受分娩痛苦的父母。孩子出生后，夫妻、代孕方、孩子甚至是夫妻双方的家人都可能在以后的生活中出现各种各样的民事纠纷。”吕金艳表示，孩子作为代孕双方的非婚生子女，代孕母亲有权利主张孩子的探视权、抚养权、继承权等。因为代孕本身就是非法行为，不可能把孩子当做“商品”来对待，所以不管双方签署的代孕协议有多完备，在法律上都属于无效，所以无论是人工还是自然生产，一般在法律上都会认为代孕者是孩子的母亲。但是，有一些特殊情况会出现争议，比如原夫妻双方提供精子和卵子，通过人工的方式“租用”代孕方的子宫，然后进行分娩。这种情况，孩子的基因是由妻子提供，可怀胎、分娩是由代孕方实施，那么一旦出现纠纷，孩子的母亲就难以认定。“对于这种情况，法律并无明文规定，但在司法实践中，一般认定分娩者为孩子母亲，也就是代孕方。当然，特殊的案情是不能一概而论的，具体情况还需要具体分析。”如果父母一方是亲生，可另一方却没有血缘，那么父母离婚后闹上法庭，代孕所生的孩子会跟谁？对于这个问题，吕金艳表示，无论产生何种纠纷，樶可怜的还是代孕所生的孩子。除了上述代孕母亲会争取权益外，一旦委托代孕的夫妻出现离异，孩子的归属、监护等问题就会存在很大的争议。由于孩子是无辜的，法院会遵循以孩子为优先的原则，考虑哪一方更便于孩子的成长。“此外还容易出现家暴、抚养、继承等纠纷，对孩子造成身体和心理上的伤害，所以代孕行为在我国也是不合法的，网友无法接受这类影视题材。”（来源现代快报网）